Согласно статье 25 Федерального закона от 10 декабря 2003 года № 173-ФЗ «О
валютном регулировании и валютном контроле»,
вступившего в силу 18 июня 2004 года (далее по тексту — Закон № 173-ФЗ),
резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного
законодательства Российской Федерации и актов органов валютного
регулирования, несут ответственность в соответствии с
законодательством Российской Федерации. Это означает, что лица,
виновные в нарушении валютного законодательства, несут уголовную,
административную и иную ответственность в соответствии с законодательством
Российской Федерации.
Ранее ответственность за нарушение валютного
законодательства была установлена законом от 9 октября 1992 г. № 3615-1
«О валютном регулировании и валютном контроле».
Пункт 3 статьи 14 указанного закона содержал серьезную норму ответственности,
согласно которой все полученное резидентами, включая уполномоченные банки, и
нерезидентами по недействительным в силу этого закона сделкам, а также все
необоснованно приобретенное не по сделке, а в результате незаконных действий
подлежало взысканию в доход государства.
Рассмотрим подробнее виды ответственности за нарушение
валютного законодательства РФ.
Уголовная ответственность за нарушение валютного законодательства
Уголовная ответственность установлена за такое валютное преступление как
невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте. Ответственность
наступает по статье 193 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996
г. № 63-ФЗ (далее по тексту — УК РФ).
Согласно статье 193 УК РФ невозвращение в крупном размере из-за границы
руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в
соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислению
на счета в уполномоченный банк Российской Федерации, наказывается лишением
свободы на срок до 3 лет. При этом крупным размером признается сумма
невозвращенных средств в иностранной валюте, превышающая 5 миллионов
рублей.
Согласно пункту 1 статьи 14 УК РФ валютное преступление — это
виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой
наказания.
Важно, что не является преступлением действие (бездействие), хотя
формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РФ, но в
силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Порогом
такой малозначительности в данном случае будет сумма в 5 миллионов рублей,
прописанная в примечании к статье 193 УК РФ. Таким образом, если сумма
невозвращенной иностранной валюты будет меньше 5 миллионов рублей, то данное
деяние будет квалифицироваться уже не по нормам уголовного законодательства, а
по нормам административного права.
Валютное преступление — это преступление средней тяжести со
всеми вытекающими отсюда уголовно-правовыми последствиями (рецидив, освобождение
от ответственности, освобождение от наказания и прочее), поскольку удовлетворяет
условиям признания его таковым в части 3 статьи 15 УК РФ, где преступлениями
средней тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение
которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает пяти лет
лишения свободы.
Согласно статье 8 УК РФ к уголовной ответственности можно привлечь
руководителя юридического лица только при наличии в его деянии — действии или
бездействии, состава преступления, сформулированного в статье УК РФ.
Рассмотрим подробнее характеристики состава валютного преступления по
статье 193 УК РФ.
Субъект преступления — это конкретный преступник. Субъектом валютного
преступления является руководитель организации, не возвративший из-за границы
иностранную валюту.
Субъективной стороной валютного преступления выступает прямой
умысел, поскольку субъект:
1) сознавал, что не возвращает иностранную валюту;
2) желал этого.
В данном случае, используемые в уголовном праве другие признаки субъективной
стороны — мотивы и цели невозвращения иностранной валюты значения не имеют и
могут выступать только лишь в качестве смягчающих или отягчающих обстоятельств
при рассмотрении уголовного дела по существу.
Объектом валютного преступления являются общественные отношения в
сфере валютного регулирования и валютного контроля. Данные отношения возникают
между уполномоченным банком и юридическим лицом и связаны с возвращением
валютных ценностей на территорию Российской Федерации.
Объективную сторону валютного преступления составляет невозвращение в
крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной
валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации
обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк. Понятие «крупный
размер» расшифровано в примечании к статье 193 УК РФ. На практике эта сумма,
достаточно незначительна, поскольку речь идет о сумме рядовой сделки между
организацией и ее иностранным партнером.
Под уполномоченным банком согласно пункту 8 статьи 1 Закона № 173-ФЗ в
данном контексте понимается:
- кредитная организация, созданная в соответствии с законодательством
Российской Федерации и имеющая право на основании лицензий Центробанка РФ
осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте;
- действующий на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями
Центробанка РФ филиал кредитной организации, созданной в соответствии с
законодательством иностранных государств, имеющий право осуществлять
банковские операции со средствами в иностранной валюте.
Административная ответственность за нарушение валютного
законодательства
Действующим законодательством предусмотрено сразу четыре состава
административных правонарушений в сфере валютного регулирования. Рассмотрим их
подробнее.
Первое административное правонарушение
Согласно части 1 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ (далее по тексту
— КОАП РФ) осуществление валютных операций без специального разрешения
(лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна),
либо с нарушением требований (условий, ограничений), установленных специальным
разрешением (лицензией), а равно с использованием заведомо открытых с нарушением
установленного порядка счетов резидентов в кредитных организациях за пределами
Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на граждан,
должностных лиц и юридических лиц в размере от одной десятой до одного
размера суммы незаконной валютной операции.
На основании пункта 3 статьи 5 Закона № 173-ФЗ не допускается установление
органами валютного регулирования требования о получении резидентами и
нерезидентами индивидуальных разрешений. О каких же тогда разрешениях идет речь.
Дело в том, что согласно статье 6.1 Закона от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О
валютном регулировании и валютном контроле» до вступления в силу Закона № 173-ФЗ
была предусмотрена процедура получения разрешений Центробанка РФ на отдельные
валютные операции. В этих индивидуальных для конкретных участников разрешениях
расширялись их отдельные права в сфере валютных правоотношений.
Например, разрешалось возвращать валютную выручку позже установленного
законом срока или резервировать меньшую сумму денежных средств и т.д. Теперь эта
практика запрещена, однако, ранее выданные разрешения действуют и
регламентируются статьей 28 Закона № 173-ФЗ.
Кроме того, согласно пункту 1 письма Минфина РФ от 9 апреля 2004 г. №
15-05-29/455 «О практике разрешения арбитражными судами споров, связанных с
применением статьи 15.25 КОАП РФ» (далее по тексту — Письмо Минфина РФ) в
обстоятельствах, когда в деле отсутствуют доказательства того, что резидент
обращался к контрагенту с требованием об исполнении обязательств по контракту
либо в суд, а также нет свидетельств об обращении резидента в Центробанк РФ за
получением разрешения, бездействие резидента не может быть расценено как
невиновное, то есть в этом случае предприятие будет считаться виновным в
совершении административного правонарушения по части 1 статьи 15.25 КОАП РФ.
Согласно пункту 4 Письма Минфина РФ в случае, если требуется разрешение на
осуществление валютных операций, а предприятие не имеет такого разрешения и
поставляет свой товар за границу через комиссионера, который имеет
соответствующее разрешение и совершает валютные операции от лица предприятия,
то предприятие будет привлечено к административной ответственности на
основании части 1 статьи 15.25 КОАП РФ. В этом случае, судебная практика
подтверждает обязательность получения такого разрешения именно на
предприятие.
Второе административное правонарушение
Согласно части 2 статьи 15.25 КОАП РФ невыполнение в установленный срок
обязанности по ввозу на территорию Российской Федерации товаров, стоимость
которых эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств, либо невозврат в
установленный срок переведенной за эти товары суммы денежных средств влечет
наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц
в размере от одной десятой до одного размера суммы незаконной валютной
операции. Отметим, что в этом случае речь идет о денежных средствах в сумме, не
превышающей размер 5 миллионов рублей. Если сумма невозврата превышает 5
миллионов рублей, то применяются нормы уголовного права, а именно статья 193 УК
РФ.
На основании пункта 1 письма ГТК РФ от 23 сентября 2002 г. № 01-06/38010 «О
применении части 2 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных
правонарушениях» (далее по тексту — Письмо ГТК РФ) состав правонарушения,
предусмотренного этой статьей, характеризуется следующим.
Субъектами рассматриваемого административного правонарушения являются
предприятия и организации-резиденты, признаваемые таковыми в соответствии с
Законом № 173-ФЗ, заключившие или от имени которых заключены сделки,
предусматривающие перевод из Российской Федерации иностранной валюты в целях
приобретения товаров, включая физических лиц, в том числе занимающихся
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.
Субъективная сторона административного правонарушения
характеризуется наличием вины.
На основании пункта 2 Письма ГТК РФ при доказывании субъективной стороны
правонарушения необходимо учитывать меры, предпринятые импортером в целях
исполнения возложенной на него обязанности, к числу которых могут быть
отнесены:
а) на стадии предконтрактной подготовки:
- выяснение через торгово-промышленную палату, торговое представительство,
официальные органы страны иностранного партнера либо иными способами его
надежности и деловой репутации;
б) на стадии заключения контракта:
- внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в
зависимости от надежности и деловой репутации партнера (неустойка,
поручительство, залог, задаток и т.д.);
- применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неввоза
оплаченных товаров (оплата после отгрузки, аккредитив и т.д.);
- разработка механизма разрешения возможных разногласий с четким указанием
сроков досудебных способов защиты нарушенных прав и указанием, какой судебный
орган будет рассматривать возникший спор;
- использование страхования коммерческих рисков;
в) после неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом
обязательств:
- ведение претензионной работы (переписка с иностранной стороной по факту
нарушения обязательств по договору, предъявление претензии);
- предъявление после ответа на претензию или истечения срока ответа искового
заявления в судебные органы с требованием о поставке неввезенных товаров или
взыскании с контрагента их стоимости.
Юридическое лицо признается виновным в совершении правонарушения,
предусмотренного частью 2 статьи 15.25 КОАП РФ, если будет доказано, что у него
имелась возможность для исполнения обязанности ввезти товары, стоимость которых
эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств в иностранной валюте, либо
обеспечить возврат этих средств в сумме не менее ранее переведенной в
установленный срок, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры
по ее выполнению.
Стоит иметь в виду, что согласно пункту 7 Письма Минфина РФ предприятие
признается виновным по части 2 статьи 15.25 КОАП РФ, если установлено, что
указанное правонарушение совершено после того, как в контракт между предприятием
и иностранным партнером внесены положения, ухудшающие позицию предприятия с
точки зрения возврата иностранной валюты, а предприятие не предприняло ответных
мер и не предложило внести в контракт дополнительные меры ответственности
иностранного партнера (пеня, поручительство, банковская гарантия, страхование
рисков).
Объектом административного правонарушения выступают публичные
правоотношения по защите экономических интересов Российской Федерации,
заключающихся в предотвращении незаконного вывоза капитала за рубеж.
Объективная сторона административного правонарушения выражается в
невыполнении обязанности, установленной пунктом 2 Указа Президента Российской
Федерации от 21 ноября 1995 г. № 1163 «О первоочередных мерах по усилению
системы валютного контроля в Российской Федерации», согласно которому
импортеры-резиденты, заключившие или от имени которых заключены сделки,
предусматривающие перевод из Российской Федерации иностранной валюты в целях
приобретения товаров, обязаны ввезти товары, стоимость которых эквивалентна
сумме уплаченных за них денежных средств в иностранной валюте, либо обеспечить
возврат этих средств в сумме не менее ранее переведенной в течение 90
календарных дней с даты оплаты товаров, если иное не установлено Центробанком
РФ.
В соответствие с пунктом 4 Письма ГТК РФ не могут быть признаны
рассматриваемым административным правонарушением случаи, когда:
- проведен зачет платежей, осуществленных импортером-резидентом по
контракту, товары по которому не ввозились, в качестве погашения задолженности
импортера-резидента за поставленные по другому контракту товары, заключенному
с тем же продавцом-нерезидентом;
- товары в установленный срок ввезены на территорию Российской Федерации, но
их таможенное оформление не произведено или произведено без представления
паспорта импортной сделки;
- иностранная валюта своевременно возвращена в сумме не менее ранее
переведенной в уполномоченный банк, не оформлявший соответствующий паспорт
импортной сделки, при условии идентификации поступивших сумм применительно к
импортному контракту, за исполнением которого осуществляется валютный
контроль;
- имеется разрешение Центробанка РФ на совершение импортером предварительной
оплаты товара на срок, превышающий 180 дней до его ввоза на территорию
Российской Федерации, и срок ввоза товаров, предусмотренный разрешением, на
момент проведения проверки не истек.
Кроме того, на основании пункта 4 Письма ГТК РФ письменное заключение,
выданное уполномоченными Минэкономразвития России по итогам рассмотрения
представленных импортерами-резидентами документов, подтверждающих невозможность
ввоза товаров либо возврата денежных средств в иностранной валюте, переведенных
из Российской Федерации за границу в целях приобретения товаров, оценивается
наряду с другими доказательствами отсутствия или наличия состава правонарушения.
На практике это весьма важный документ, получить который мы рекомендуем в
обязательном порядке всем предприятиям, которые не могут исполнить требования
валютного законодательства по не зависящим от них причинам. Данный документ в
подавляющем большинстве случаев помогает предприятиям избежать штрафов за
нарушение валютного законодательства.
Согласно пункту 8 Письма ГТК РФ конкретный размер административного наказания
должен соответствовать характеру совершенного деяния и дифференцироваться в
зависимости от того, в чем заключается правонарушение:
- в неввозе на территорию Российской Федерации товаров, стоимость которых
эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств, или невозврате
переведенной за эти товары суммы денежных средств;
- во ввозе на территорию Российской Федерации указанных товаров или возврате
денежных средств с нарушением установленного срока.
Третье административное правонарушение
Согласно части 3 статьи 15.25 КОАП РФ нарушение установленного порядка
зачисления на счета в уполномоченных банках выручки, причитающейся за
экспортированные работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности,
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в
размере стоимости работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности,
явившихся предметами административного правонарушения. Это правонарушение по
своей сути сходно со вторым административным правонарушением, однако, в данной
части статьи речь идет уже не о товаре, а о работах, услугах и результатах
интеллектуальной деятельности.
Четвертое административное правонарушение
На основании части 4 статьи 15.25 КОАП РФ несоблюдение установленного
порядка ведения учета, составления и представления отчетности по валютным
операциям, а равно нарушение установленных сроков хранения учетных и отчетных
документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в
размере от 50 до 100 минимальных размеров оплаты труда; на юридических
лиц — от 400 до 500 минимальных размеров оплаты труда. Здесь имеются в виду
нарушения порядка документального оформления валютных операций:
- неправильное составление паспорта сделки;
- неправильное ведение учетных карточек по сделкам;
- неправильное заполнение платежных документов;
- досрочное уничтожение документов, отражающих валютные операции;
- иные административные правонарушения.
Предприятиям необходимо помнить о том, что согласно пункту 12 Письма Минфина
РФ предприятие, совершившее несколько административных правонарушений в сфере
валютного регулирования в один день, может быть наказано только один раз по
одному протоколу и одному составу правонарушения, чем на практике можно
воспользоваться для снижения штрафов.
Худолеев В.В.
Опубликовано в номере: Консультант бухгалтера №8 /
2004
Источник: www.klerk.ru
опубликовано 21 января 2005 года