В последнее время неожиданно широкий размах получили мероприятия
ФНС, связанные с проверкой и принудительной ликвидацией подозрительных, по их
мнению, фирм. Однако у компаний, случайно попавших в число «недобросовестных»,
гораздо больше возможностей отстоять свои права, чем это кажется на первый
взгляд.
Началом решительных действий инспекторов против фирм с «двойными» адресами
можно считать письмо Федеральной налоговой службы от 13 сентября 2005 г. №
ЧД-6-09/761@. Дабы вселить в проверяющих больше уверенности, ФНС в своем письме
не поскупилась привести несколько примеров привлечения нерадивых директоров к
ответственности.
Получив указание «сверху», многие контролеры мгновенно приступили к
действиям. Например, одна из налоговых инспекций разослала по «своим» банкам
письмо со списком адресов массовой регистрации фирм. Его содержание сводилось к
тому, что проверяющие потребовали от банкиров не открывать таким организациям
счета; в результате чрезмерного рвения контролеров пострадало множество
добросовестных предпринимателей. В основном те, кто в свое время купил «готовую»
фирму («компании на продажу», как известно, обычно получают номинальный
юридический адрес).
Эксперты журнала «Консультант» рассмотрели возможные сценарии развития
событий и дали рекомендации фирмам, оказавшимся в столь неприятной
ситуации.
О переезде надо сообщать
Новые правила регистрации фирм установили еще в 2002 году. Именно тогда начал
действовать Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о
госрегистрации). С тех пор инспекторы не проводят экспертизу полученных
документов. Регистрация стала заявительной – теперь руководителей компании могут
оштрафовать на 5 тысяч рублей за предоставление ложных сведений, а судьи
вправе и вовсе отстранить их от работы на срок до трех лет (п. 4 ст. 14.25
КоАП).
Изменился и смысл понятия «местонахождение» компании. Раньше его определяли
по адресу, указанному при государственной регистрации фирмы. Теперь же
считается, что организация расположена в месте, где фактически находится ее
«исполнительная власть» – директор, правление и т. д. (п. 1 ст. 13 Закона о
госрегистрации).
Если компания «переехала», она должна внести изменения в свои учредительные
документы (п. 1 ст. 17 Закона о госрегистрации), за эту процедуру контролеры
возьмут пошлину в размере 400 рублей (подп. 3 п. 1 ст. 333 НК). Исключения
составляют некоммерческие организации – они в таких случаях «править» устав не
обязаны.
Если у фирмы поменялся только почтовый адрес, ей достаточно лишь уведомить об
этом налоговую (п. 1 ст. 19 Закона о госрегистрации), и пошлину в данном случае
платить не придется. Постоянный почтовый адрес или хотя бы абонентский ящик
нужен каждой организации, причем его реквизиты надо сообщить не только всем
партнерам, но и инспекции. Ведь почтой отправляют требования об уплате налогов,
акты проверок, а также судебные извещения. Понятно, что фирме очень важно
своевременно получать такие документы, да и ознакомиться с ними компания
обязана в течение шести дней с момента отправки (п. 5 ст. 101 НК).
Возможна ситуация, когда фирма начала работать «на два адреса» еще до
вступления в силу Закона о госрегистрации. Такие компании могут действовать по
следующей схеме:
- 1. Подать сообщение по форме № Р17001 в инспекцию по адресу регистрации;
- 2. Внести изменения в учредительные документы;
- 3. «Обновить» старую редакцию устава или утвердить новую.
Когда инспекция передаст документы в налоговую по месту расположения фирмы,
ее снимут с учета и зарегистрируют по новому адресу. Не стоит забывать, что
компанию необходимо также перерегистрировать и во внебюджетных фондах. Для этого
фирма должна встать на учет в их филиалах на новом месте.
Обратите внимание: выражение «юридический адрес» – скорее устоявшийся оборот.
В гражданском и налоговом законодательстве такое понятие отсутствует, равно как
и «фактический адрес».
Ликвидация – для легкомысленных
В настоящее время у инспекторов появилось много возможностей отслеживать
недостоверную информацию о расположении фирм. Проверить, работает ли компания по
указанному в документах адресу, контролеры могут только при осмотре
помещения (п. 1 ст. 82 НК). Если проверяющие не обнаружат компанию по
известному им адресу и поиски результатов не дадут, они вправе обратиться в суд
с иском о ликвидации компании. Свои претензии к организации они, скорее всего,
обоснуют «неоднократными и грубыми нарушениями закона» с ее стороны (п. 2 ст. 61
ГК).
Заметим, если фирма исправно платит налоги, один только факт, что она не
находится по указанному в учредительных документах адресу, не может стать
причиной ее ликвидации (постановление Конституционного Суда от 18 июля 2003 г. №
14-П). Ведь компания всегда может устранить нарушение, внеся
соответствующие изменения в свой устав.
Также фирму нельзя ликвидировать, если она не ведет коммерческую деятельность
(постановление ФАС Центрального округа от 8 апреля 2004 г. №
А14-8729-03/222/20).
В группе риска находятся только те компании, которые в течение года не
сдавали отчетность и не пользовались ни одним банковским счетом. Их могут
ликвидировать в упрощенном порядке по заявлению инспекции (п. 1 ст. 21.1 Закона
о госрегистрации).
«Прописка» для счет-фактуры
Контролеры считают, что в счет-фактуре адрес должен совпадать с фактическим.
Инспекторы все чаще отказываются предоставлять налоговые вычеты компаниям с
«двойным» адресом. Впрочем, среди проверяющих не существует единого мнения по
поводу того, какой из адресов должен быть указан в документе.
Если компания не уведомила налоговую о переезде, ее руководителя оштрафуют на
5 тысяч рублей (п. 3 ст. 14.25 КоАП). Однако это упущение не имеет никакого
отношения к налоговому законодательству. Тем не менее инспекторы пользуются
положениями Кодекса об административных правонарушениях и аннулируют налоговые
вычеты фирм с «неправильными» адресами.
Судьи с сотрудниками налоговой не согласны. Они неоднократно отмечали, что в
счетах-фактурах можно указывать любой из адресов – регистрации или фактический.
По мнению судов, Налоговому кодексу это не противоречит и поэтому не лишает
фирмы права на зачет НДС (например, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа
от 14 марта 2006 г. № А19-15638/05-40-Ф02-930/06-С1 и ФАС Северо-Западного
округа от 3 марта 2006 г. № А56-18026/2005).
Добавим, ни первая, ни вторая часть Налогового кодекса не содержит
определения понятия «адрес». Это еще один аргумент в пользу того, что инспекторы
неправомерно лишают компании вычетов по НДС из-за «задваивания» адресов.
Ложный филиал
Предположим, фирма сменила адрес, а соответствующих изменений в устав не
внесла. Инспекторы могут посчитать, что компания создала обособленное
подразделение. В этом случае организация должна в течение месяца подать
заявление о постановке на учет в ту налоговую, которая закреплена за
местом фактического расположения фирмы (п. 4 ст. 83 НК).
Если инспекция обнаружит «двойной» адрес у компаний, которые применяют
упрощенную систему налогообложения, она может отказать им в праве использовать
льготный спецрежим. Чтобы этого не произошло, организация может создать по
одному из адресов обособленное подразделение, которое не будет указано в ее
учредительных документах как филиал или представительство. Даже если таких
отделений будет несколько, фирма сможет без всяких проблем продолжать применять
«упрощенку» (письмо Минфина от 12 июля 2005 г. № 03-11-04/2/22).
Нетрадиционная «медицина»
Как показывает практика, компания может решить проблему «двойных» адресов и
неофициальным способом. Предположим, фирма не хочет вносить изменения в устав
или платить штрафы. Тогда можно попытаться убедить сотрудников налоговой,
что руководитель работает именно по юридическому адресу. В данном случае
подойдет следующая схема:
- 1. Зачислить директора компании на должность, например, начальника
склада. В этом случае на его имя оформляют трудовой договор о работе по
совместительству. Понятно, что новые обязанности начальник будет
«выполнять» по фактическому адресу.
- 2. Заключить договор аренды помещения по адресу, который указан в
уставе. Кроме этого, стоит принять на работу секретаря. Он будет
доставлять корреспонденцию директору компании и отвечать на возможные звонки.
Таким образом, фирма может сохранить юридический адрес и избежать
ответственности по Кодексу об административных правонарушениях. Заметим, что
расходы компании при использовании описанной схемы увеличатся на сумму оплаты
труда секретаря и аренды номинального офиса.
Если руководитель принял решение перерегистрировать компанию, нужно
помнить, что это дорогостоящий и длительный процесс. Поэтому имеет смысл
доверить его специализированной организации. Вполне возможно, в результате фирма
избежит множества проблем.
С. В. Маковская, обозреватель «Федерального агентства финансовой
информации»
Источник: ИА «Федеральное
агентство финансовой информации»
опубликовано 22 мая 2006 года