Даешь вексель!

С некоторых пор особо ретивые налоговики на местах, увидев договор купли-продажи векселя, начисляют налог на прибыль, штраф и пени. Полученные за вексель деньги они считают доходом от реализации. Как нам удалось узнать, в МНС с инспекторами согласны, хотя, по признанию беседовавшего с нами чиновника, официальных указаний на этот счет не давали.

На самом деле договор купли-продажи собственных векселей – это не что иное, как оформление займа. Само понятие векселя закреплено в статье 815 Гражданского кодекса. Она входит в главу «Заем и кредит». Поэтому если вы передаете вексель, а взамен получаете деньги, то это обычное заимствование. А с денег, полученных по договору займа и кредита, налог на прибыль платить не нужно (п. 10 ст. 251 НК).

«Вообще, заключать договор купли-продажи своего векселя нельзя, – утверждает Игорь Поляков, руководитель компании “Юридическая контора Полякова”. – Пока вы свой вексель никому не отдали, это обычная “пустышка” без всяких правовых последствий. Вексель, как и любая ценная бумага, – это документ, который удостоверяет чьи-то права. До тех пор пока ваш вексель остается у вас, он никаких прав удостоверять не может. Значит, ценной бумагой он не будет до момента вручения первому его держателю. Так что, продавая собственные векселя, вы фактически торгуете воздухом».

Сам вексель будет действительным независимо от того, по какому документу он передан. Советник Ассоциации участников вексельного рынка Федор Гудков на одном из семинаров специально подчеркнул, что даже если вы оформите куплю-продажу собственных векселей, на их действительности это никак не отразится.

Но доказывать налоговикам, что купля-продажа векселя на самом деле оформляет заем, бесполезно. Инспектор не будет разбираться, можно продать собственный вексель или нет. Он увидит договор купли-продажи и доначислит недоимку, штраф и пени.

С договором займа без проблем

Некоторые выдают векселя, вообще не заключая никакого договора. Положение о простом и переводном векселе такое допускает. Так что можно просто оформить акт приема-передачи векселя. Но так поступать не стоит. Ведь тогда вы не сможете подтвердить налоговикам, что полученные за вексель деньги – это заем и платить налог на прибыль с этой суммы не нужно.

Поэтому оптимальный вариант оформления выдачи собственного векселя – это заключение договора займа. Он и получение денег за вексель оформляет, и отсутствие проблем с налоговой гарантирует.

Обратите внимание, что договор займа считается заключенным только с момента передачи одолженных денег (ст. 807 ГК). Поэтому надо сначала получить их от контрагента, а потом уже отдавать ему вексель. Если же партнер не перечислит вам деньги, считайте, что договора займа нет. Тогда вы окажетесь в неприятной ситуации.

Дело в том, что в векселе не написано, за что и почему вы должны выплатить деньги его держателю. Должны заплатить, и все. Поэтому обладатель векселя может потребовать от вас денег, даже если сам он ни копейки вам в долг не давал. В этом случае вам придется доказывать в суде, что вексель вы передали безвозмездно. Если сможете – не будете платить, поскольку дарение чего бы то ни было, в том числе и векселей, между фирмами запрещено (ст. 575 ГК). Но зачем вам нужны лишние проблемы, если их можно избежать?

Нечистый на руку партнер может перечислить вам за вексель и символическую плату. Попробуйте, докажите, что вы договорились с ним о большей сумме! Ведь та, которая указана в самом векселе, никакой роли не играет – это его номинал, то есть сумма, которую обязаны будете выплатить вы. Договор же займа на основную часть денег будет считаться незаключенным, и ссылаться на него нельзя. Не сможете доказать, что вы должны были получить за вексель большую сумму – платите по векселю.

Кроме того, обязательно запишите в договоре, что заимодавец может требовать от вас возврата займа, только предъявив вексель к оплате. Укажите также, что, как только вы как заемщик заплатите по векселю, ваши обязательства по договору займа будут выполнены. Тогда у нерадивого партнера не возникнет искушения дважды получить предоставленные вам взаймы деньги: первый раз – продав ваш вексель третьему лицу, и второй раз – потребовав у вас возврата суммы по собственно договору займа. По векселю-то вы обязаны заплатить, даже если бы не было никакого договора.

Была выдача векселя – стал заем

Допустим, ваш контрагент настаивает, что он перечислит деньги только после получения векселя. Тогда договор займа вам не подходит.

Многие фирмы в таких случаях заключают договор выдачи векселя. По этому договору одна сторона обязуется передать вексель, а другая сторона должна его принять и оплатить. Этот договор удобен тем, что в нем можно четко указать, в какие сроки и сколько нужно перечислить за получение векселя. Если контрагент вовремя не отдаст вам деньги за вексель, вы можете потребовать расторжения договора.

Предмет этого договора, конечно, сильно смахивает на предмет договора купли-продажи. С тем лишь отличием, что по последнему передаются вещи и имущественные права, а собственный вексель в момент его выдачи ни тем, ни другим не является.

Но налоговики при проверке чаще ориентируются именно на название договора. Поэтому договор выдачи векселя не привлечет такого внимания, как тот, который назван договором его купли-продажи.

И все бы хорошо. Но вдруг особо въедливые проверяющие все-таки придут к выводу, что выдача векселя с его последующей оплатой – это обычная купля-продажа? От них порой можно ждать самых неожиданных решений. Подстраховаться можно, заключив дополнительное соглашение к договору выдачи векселя.

Выглядит это так. Вы оформляете договор выдачи векселя. Как только контрагент перечислит вам деньги, вы подписываете с ним дополнительное соглашение, в котором переделываете договор о выдаче векселя в договор займа. В этом дополнительном соглашении нужно будет написать, что деньги, перечисленные за выдачу векселя, получены вами взаймы. А сам вексель удостоверяет обязанность заемщика вернуть заем. Так вы сможете обезопасить себя и от претензий инспекции, и от недобросовестного поведения партнера.

Причем переделать договор вы можете в любое время, даже когда налоговики уже начислят недоимку по налогу на прибыль. Такой вывод подтверждает арбитражная практика (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 ноября 2003 г. № А56-7706/03). Но, правда, в этом случае без судебного разбирательства с налоговиками уже не обойдется.

Договор займа с выдачей векселя

№ 5 г. Москва 1 июня 2004 г.

ООО «Нужда», именуемое в дальнейшем «Заемщик», в лице генерального директора Смирнова Сергея Федоровича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ОАО «Благодетель», именуемый в дальнейшем «Заимодавец», в лице генерального директора Степанова Игоря Викторовича, действующего на основании Устава, с другой стороны, именуемые в дальнейшем Стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Заимодавец предоставляет Заемщику в качестве займа денежную сумму в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек.

2. Заемщик передает Заимодавцу собственный вексель, удостоверяющий факт получения займа и обязательство Заемщика выплатить полученную в заем денежную сумму и проценты на нее.

3. Реквизиты векселя:

Плательщик	Дата составления векселя	Дата платежа по векселю	Номинал векселя (руб.)	Процентная ставка (% годовых)
ООО «Нужда»	1 июня 2004 года	Не ранее 1 мая 2005 года	100 000 рублей 00 копеек	16%

4. Заимодавец может требовать возврата суммы займа и уплаты процентов, только предъявив вексель к оплате, и не ранее 1 мая 2005 года.

5. Обязательства Заемщика вернуть полученные в заем деньги и заплатить проценты по займу считаются исполненными в момент оплаты по векселю, указанному в пункте 3 настоящего договора.

6. С момента передачи Заемщиком собственного векселя Заимодавцу отношения сторон по векселю регулируются Федеральным законом от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе».

7. Заимодавец обязуется перечислить сумму займа на счет Заемщика не позднее 4 июня 2004 года.

8. Заемщик обязуется передать Заимодавцу вексель, указанный в пункте 3 настоящего договора, в течение 1 (Одного) рабочего дня, следующего за днем зачисления денег на счет Заемщика.

9. Передача векселя оформляется актом приема-передачи.

10. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и прекращает свое действие после окончательного урегулирования Сторонами всех расчетов по нему.

11. Реквизиты и подписи сторон:

Заемщик: ИНН: 7765009870 КПП: 776511001 109876, г. Москва, ул. Яблочкова, д. 1, стр. 4. Р/с: 78679988789076654345 К/с: 30101810400000000225 Банк «Москва», г. Москва, ул. Голутвина, д. 9 БИК: 044525225 _______________ Смирнов С.Ф.

Заимодавец: ОАО «Благодетелъ» ИНН: 7702897654 КПП: 770211001 190876, г. Москва, ул. Грига, д. 6 Р/с: 98723375789076765403 К/с: 50205878400000000773 Банк «Рост», г. Москва, ул. Правды, д. 7 БИК: 056784631 _______________ Степанов И.В.

Договор выдачи векселя

№ 7 г. Москва 1 июня 2004 г.

ООО «Нужда», именуемое в дальнейшем «Векселедатель», в лице генерального директора Смирнова Сергея Федоровича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ОАО «Благодетель», именуемое в дальнейшем «Векселедержатель», в лице генерального директора Степанова Игоря Викторовича, действующего на основании Устава, с другой стороны, именуемые в дальнейшем Стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Векселедатель выдает Векселедержателю собственный вексель номиналом 120 000 (Сто двадцать тысяч) рублей 00 копеек не позднее 4 июня 2004 года.

2. Выдача векселя оформляется актом приема-передачи.

3. Вексель может быть предъявлен к оплате не ранее 1 мая 2005 года.

4. За выдачу векселя Векселедержатель перечисляет на расчетный счет Векселедателя 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек не позднее 10 июня 2004 года.

5. За нарушение срока перечисления денег за выдачу векселя Векселедержатель платит Векселедателю неустойку в размере 0,01 процента от стоимости векселя, указанной в пункте 4 настоящего договора, за каждый день просрочки.

6. Настоящий договор может быть изменен или расторгнут по соглашению Сторон либо в судебном порядке. Соглашения заключаются в письменной форме и являются неотъемлемой частью настоящего договора.

7. Настоящий договор вступает в силу с даты подписания Сторонами.

Заемщик: ООО «Нужда» ИНН: 7765009870 КПП: 776511001109876, г.Москва, Яблочкова, д. 1 стр. 4. ул. ________________ Смирнов С.Ф

Заимодавец: ОАО «Благодетель» ИНН: 7702897654 КПП: 770211001190876, г. Москва, ул. Грига, д. 6 ________________ Степанов И.В.

Елизавета МАКАРОВА

Источник: журнал  «Расчёт», №6 2004 г.